1. 鷹飛
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4. 當(dāng)前位置

【問答】在美國注冊公司為什么都選擇特拉華州？

　　常常有人會問到：“為什么那么多公司要在特拉華州注冊?”是啊，為什么呢?顯然，特拉華州繼續(xù)受到美國公司的青睞而成為成立公司的首選之地。自20世紀(jì)初以來，特拉華州一直以注冊公司的圣地而著稱，該項業(yè)務(wù)，再加上有限責(zé)任公司、有限合伙制企業(yè)及法定信托公司等“其他形式實體”作為補充，持續(xù)著穩(wěn)定增長。接近100萬個企業(yè)實體以特拉華州為法定注冊地。在特拉華州注冊的公司數(shù)量眾多是一個顯著特點，而更重要的是這其中包括非常多的規(guī)模巨大、舉足輕重的公司，實際上，財富500強中，有一半以上是在特拉華州注冊的。難怪特拉華州幾乎已成為提供公司注冊服務(wù)“業(yè)務(wù)”的知名品牌區(qū)域。

　　不少人就有了疑問，那特拉華州的聲望或特征源于何處呢?為何公司都選擇了特拉華州注冊?鷹飛國際認(rèn)為有多種原因，一是《特拉華州普通公司法》是美國最先進(jìn)、最靈活的公司法規(guī)之一;二是特拉華州法院體系，尤其是公司法庭——衡平法院倍受尊敬;三是州立法體系非常注意在保持公司法規(guī)和其他商業(yè)法律與時俱進(jìn)時扮演積極的角色;四是州務(wù)卿辦公室的思維與運作方式更像公司，而非政府官僚機(jī)構(gòu)。

　　當(dāng)然，除了這些顯而易見的原因外，還有其他原因結(jié)合在一起，形成了特拉華州對公司和其他商業(yè)實體的巨大吸引力。特拉華州面積很小，民眾普遍重商，因為他們很清楚，公司注冊費(franchise taxes)收入是州預(yù)算的重要組成部分，而且州內(nèi)那些專門從事公司法律事務(wù)的律師事務(wù)所雇用了大量的勞動力。于是，民眾對于特拉華州立法機(jī)關(guān)保持本州商業(yè)法律領(lǐng)先地位的做法非常擁護(hù)。此外，全美國的律師都對特拉華州的公司法感到親切自如，很多律師在法律院校中學(xué)過特拉華州的公司法，幾乎每一個公司法教程都會涉及到特拉華州的案例，因此美國律師普遍對特拉華州的商業(yè)法律耳熟能詳，這樣律師之間有了共同語言，使得任何商業(yè)交易更加便利。最重要的，也最難用語言描述的因素就是特拉華州公司法律悠久的歷史和傳統(tǒng)，尤其是衡平法院，它使法律在受到尊重的同時擁有可預(yù)見性，這是其他州難以比擬的。 我有一個朋友在法學(xué)院校擔(dān)任教授，曾經(jīng)有人問他建立全國統(tǒng)一的公司法有何好處時，他回答：“我們已經(jīng)有了一個全國通用的公司法，它叫特拉華州公司法。”他說的不僅僅是法令本身，更包括隨著案件積累一步步發(fā)展的普通法系公司法，都被廣泛地認(rèn)定為美國公司法

　　以上每一個因素都構(gòu)成了特拉華州獨特的魅力，吸引著企業(yè)實體以特拉華州為法定注冊地。下面將介紹單個因素的作用以及相互之間如何影響，從而使特拉華州具有如此的吸引力。

　　成文法令

　　《特拉華州普通公司法》本身是特拉華州吸引大量公司注冊的原因中最不獨特的一個，因為它最容易被復(fù)制。說實話，很多州都引用了《普通公司法》的部分甚至全部條款，但是形成成文法的程式和理念是另外一回事，不可能被復(fù)制。從設(shè)計之初起，《特拉華州普通公司法》就是一個動態(tài)的法律，現(xiàn)行的公司法案源于19世紀(jì)末，這么多年以來，它依然處于經(jīng)常的修訂和和完善過程中。

　　該法的目的是讓公司及其股東在處理事務(wù)時獲得最大的靈活度，這就注定它并非一個行為準(zhǔn)則。它的確也不是一部充滿了事無巨細(xì)的規(guī)則的法律。與其他州的公司法起草者試圖監(jiān)管細(xì)微的公司行為或處理任何可能發(fā)生的事情不同，特拉華州的成文法律顯得更加簡略和開放。其起草力爭簡潔避免繁雜。

　　另一方面，法律中很多條款專門處理可能損害企業(yè)經(jīng)營計畫的實際問題。比如，《特拉華州普通公司法》率先允許股東利用公司章程中恰當(dāng)?shù)恼Z言來限制董事的責(zé)任。這則條款是對有關(guān)董事和管理層責(zé)任保險成本過高而使公司失去獲得有能力的領(lǐng)導(dǎo)等問題的直接回應(yīng)。與此同時，法令還包括允許公司保障董事、管理層和員工利益的條款，這些條款也被其他州的公司法廣泛引用。從更加現(xiàn)實的層面看，《普通公司法》還有一些條款可以使公司的內(nèi)部運作更加流暢。例如，董事會下設(shè)的專門委員會可以有候補成員，于是當(dāng)某個成員缺席或被取消資格時，該委員會仍能正常運轉(zhuǎn)。如果公司檔出現(xiàn)了明顯的錯誤，只需在州務(wù)卿卷宗中加入更正證明即可。如果公司或其他企業(yè)實體想變更其組織形式，如變?yōu)橛邢挢?zé)任公司、有限合伙制企業(yè)或法定信托公司等，需要履行的手續(xù)也是相當(dāng)簡單的。

　　這些條款的存在使特拉華州這個公司之都具有附加的積極效應(yīng)。因為特拉華州有如此之多的公司，這些公司的經(jīng)理人和諮詢師可以準(zhǔn)確判斷公司現(xiàn)存的問題，更能提前預(yù)測潛在的問題。他們可以自由地與特拉華州律師、立法機(jī)關(guān)交流(下文將提及)，從而快速且老練地解決問題。因此，《特拉華州普通公司法》因其被廣泛認(rèn)可而受協(xié)同效應(yīng)之益。就像前面提到的那樣，特拉華州法律條款不單使企業(yè)組織可以注冊為公司，還能注冊為其他形式企業(yè)實體，從而增大了特拉華州作為企業(yè)組織的法定注冊地的吸引力。盡管選擇公司形式的空間非常大，但經(jīng)理人和企業(yè)家覺得有限責(zé)任公司、法定信托公司、有限合伙制企業(yè)或有限責(zé)任合伙制企業(yè)等組織形式的商業(yè)行為更能滿足其商業(yè)需求。按照特拉華州的法律，這些或多或少有些特殊的組織形式都可以設(shè)立，其中，有限責(zé)任公司因其設(shè)立沒有繁文縟節(jié)以及所享有的稅賦優(yōu)惠而尤其受到青睞。

　　立法機(jī)關(guān)

　　特拉華州立法機(jī)關(guān)對公司法律事務(wù)的優(yōu)先考慮，以及隨之而來的專業(yè)能力也是吸引公司在該州注冊總體因素中的一個重要因素。《特拉華州普通公司法》是律師協(xié)會和州立法機(jī)

　　關(guān)之間不成文的、默契的約定的受益者。概括地說，該法的條款認(rèn)可立法機(jī)關(guān)向特拉華州律師協(xié)會公司法委員會就幾乎所有的法律修訂尋求專業(yè)支持，諸如提出建議、審查和起草修訂案等環(huán)節(jié)。 當(dāng)向立法機(jī)關(guān)提出有關(guān)公司法方面的建議時，非常清楚的一點是， 律師們有義務(wù)將自身狹隘的客戶利益撇在一邊，而以公正、公平、坦率的專業(yè)態(tài)度向立法機(jī)關(guān)陳述問題和建議。特拉華州很小，人與人之間的交流溝通頻繁，“君子一言， 駟馬難追”這句格言在該州體現(xiàn)得更加明顯。由于這種精心的安排，特拉華州的立法機(jī)關(guān)在行使立法職能時，可以充分利用每天與公司法打交道的律師們的經(jīng)驗，并通過他們經(jīng)常從全國的律師獲取具有建設(shè)性的意見和建議。

　　由于多年從事公司法事務(wù)的經(jīng)驗加上公司法事務(wù)對特拉華州的重要性，該州的立法機(jī)關(guān)非常看重特拉華州公司法的穩(wěn)定性。在會對公司產(chǎn)生影響的立法方面，總的指導(dǎo)原則是尋求一種平衡。立法機(jī)關(guān)明智地認(rèn)識到，從長遠(yuǎn)來看，最成功的公司法應(yīng)該尊重公司所服務(wù)的各種客戶群體的利益，而 短期內(nèi)對某一群體的傾斜只會導(dǎo)致對法律的不尊重而最終削弱其長遠(yuǎn)的生命力。此外，有這么多公司在特拉華州注冊，這一事實足以說明，沒有哪一個單獨的公司或一個小群體能夠左右公司法的發(fā)展，從而使法律的穩(wěn)定性進(jìn)一步強化。

　　可以毫不含糊地說，特拉華州立法機(jī)關(guān)的確是在為本州的最大利益而鞠躬盡瘁。特拉華州立法機(jī)關(guān)以及民眾為該州舉國聞名的公司法而驕傲。像其他任何事情一樣，人們往往注重他們認(rèn)為重要的東西，特拉華州立法院成員由選舉產(chǎn)生，《特拉華州普通公司法》對立法院成員非常重要。因此，特拉華州立法機(jī)關(guān)是吸引公司到該州注冊的另一個重要原因。

　　法院

　　很多經(jīng)驗豐富的律師都認(rèn)為，推薦客戶到特拉華州注冊公司的首要原因就是該州的法院及由其而演化發(fā)展出的判例法。他們所指的是舉國聞名且意義非凡的衡平法院。

　　特拉華州的衡平法院起源于1792年，然而將衡平法院案件從一般法律案件分離出來的歷史更加久遠(yuǎn)，可以追溯到諾曼英倫時期的教會法庭。現(xiàn)在已很難探究當(dāng)時為什么要在特拉華州設(shè)立獨立的衡平法院，不過，重要的是，從那時起，涉及公司法事務(wù)的案件開始被集中到特拉華州一個獨立的法庭，這個法庭沒有陪審團(tuán)，并且法官需要對其審判結(jié)果定期進(jìn)行書面解釋。隨著時間的推移，這種判例法模式以及專長于處理公司事務(wù)的名聲，使得越來越多有關(guān)企業(yè)事務(wù)的司法裁決集中于此。 這實際上在成文法與法庭體系形成了共生關(guān)系，產(chǎn)生了一種良性回圈。一方面，衡平法院在公司法律事務(wù)方面有著很高的專業(yè)水準(zhǔn)，另一方面，其聲譽反過來吸引了更多的公司案件，從而更進(jìn)一步地提高了其專業(yè)水準(zhǔn)。

　　這種良好的聲譽及其顯著的重要性也在很多細(xì)微之處對衡平法院產(chǎn)生了積極影響。特別值得一提的是， 法院可以吸引到特拉華州最好的律師來擔(dān)任衡平法官或副衡平法官，而他們因此而得到的回報則是來自于特拉華州乃至全美公司法同行的尊敬。

　　很多人對衡平法院充滿崇敬，每一個特拉華州律師都倍感榮光。當(dāng)一個特拉華州律師陪同某個外地律師在衡平法院初次出庭的時候，這種榮耀表現(xiàn)得尤為明顯。律師們往往在一個四面墻壁都懸掛著前任衡平法官肖像的小房間里出庭，在有利于理性辯論的氣氛中陳述自己的論斷。無論輸贏，律師們都會為法官上庭之前所做的充分準(zhǔn)備、提問時所展示出的對復(fù)雜商業(yè)交易行為和公司內(nèi)部運作的熟悉和灼見，以及對辨控雙方平等的禮遇和尊敬而折服。

　　如果有人對衡平法院的特別之處持懷疑態(tài)度，我希望他或她能到衡平法院200周年慶典的現(xiàn)場去看看。慶典是在特拉華州首府多佛進(jìn)行的，先是一整天的演講和早期衡平法院案件的原景重現(xiàn)等活動，然后在威明頓市杜邦酒店的金色大廳舉行了一場光鮮亮麗的正式晚宴。當(dāng)晚金色大廳坐滿了人，演講嘉賓回顧了衡平法院光榮的歷史，有些人還提到了William Killen (1793-1801)、Nicholas Ridgley (1801-1830)等早期的衡平法官，措辭之親切溫暖，猶如他們是剛剛離開會場的、現(xiàn)在仍然在世的老朋友或受人尊敬的老師。

　　前 任 美 國 最 高 法 院 首 席 大 法 官 W i l l i a mRehnquist對衡平法院的特殊地位及產(chǎn)生的原因進(jìn)行過總結(jié)。他首先指出，由于衡平法院自設(shè)立之初就不管轄刑事和侵權(quán)等“在其他法院體系中造成大量案件積壓”的案件，因此它可以快速有效地處理公司訴訟案件。接下來他說：“全美國的公司律師都在稱贊衡平法院的專業(yè)水準(zhǔn)，自本世紀(jì)初以來，它將數(shù)以千計的對特拉華州公司法的幾乎每個條款解釋的書面判例一代代傳承下來。沒有任何一個州的法庭敢聲稱做到這一點。正如一個學(xué)者指出：特拉華州大量的公司訴訟案件帶來了規(guī)模效應(yīng)，造就了高效專業(yè)的法庭體系和律師群體。”

　　“最重要的一點也許是，從事實際工作的人都知道，‘除了收購程式之外，絕大部分特拉華州公司不會接觸到訴訟。這是因為，以往訴訟案件的判決和過程都在法律中被精煉地予以體現(xiàn)，這給了企業(yè)計畫者們良好的參照，使他們會謹(jǐn)慎地安排公司事務(wù)從而避免可能的官司。’這種對衡平法院的認(rèn)可是對司法體系最大的贊美之一，就像某個評論的結(jié)語所寫的那樣，時間是檢驗一項制度成功與否的最佳工具。長期以來，特拉華州的法律受到了尊敬和效仿。但這種成功并不是一夜之間發(fā)生的，它深深地植根于細(xì)致的、持久的、長時間的關(guān)注與維護(hù)。”

　　正如首席大法官說的那樣，大部分特拉華州注冊的公司從不會卷入在衡平法院審理的案件。而另一方面，一個擔(dān)任企業(yè)總法律顧問的朋友說得很實際，他說，如果他的公司真的受到指控，他希望指控在衡平法院上進(jìn)行，因為那里有公平合理的氛圍和知識淵博的法官。衡平法院悠久的歷史和傳統(tǒng)，以及大量優(yōu)秀法官形成的人力資本，是其他司法區(qū)域不可移植的優(yōu)勢。衡平法院是特拉華州獨有的，它的存在進(jìn)一步解釋了公司為何選擇在特拉華州注冊。

　　此外，衡平法院審理的大部分涉及公司法的案件不會上訴到特拉華州最高法院，但幾起最著名的判決還是由特拉華州最高法院做出的。 特拉華州最高法院以復(fù)審速度快而著稱，因而為重要的判決節(jié)省了寶貴的時間。事實上，最高法院在聆聽雙方爭辨后立即做出裁決，隨后再提供更為詳盡的書面論述之情況在特拉華州并不少見。正因如此，特拉華州的法庭體系通過長期從事公司法律案件積累了無與倫比的經(jīng)驗，并且能做到急事急辦、特事特辦。

　　判例法

　　由衡平法院和特拉華州最高法院創(chuàng)立多年的判例法，實實在在地證明了特拉華州在公司法方面的專長。實際上，在特拉華州公司法中，這種高度發(fā)展的判例法制度比法令本身更加重要。

　　判例法的存在使對選擇特拉華州作為公司注冊地具有很大的實際優(yōu)勢。首先，特拉華州的法律對所有公司通用，全國各地的律師和法官都很熟悉且尊重它。正如首席大法官Rehnquist說的那樣，“特拉華州的法院體系因其在公司法方面的卓越成就舉國聞名…”由于特拉華州公司法涉及范圍很廣，且被廣泛認(rèn)可為標(biāo)準(zhǔn)化法律，特拉華州公司的經(jīng)理們在評估自己行為的法律后果時，無需去其他地方尋求法律上的指導(dǎo)。我經(jīng)常接到律師們打來的電話，他們會以假設(shè)的方式詢問特拉華州法院對于某一具體問題的反應(yīng)，因為他們正在為某個設(shè)立于他州的公司提供法律諮詢，而該州可能沒有有關(guān)這些事項的法律或現(xiàn)存的法律先例不夠健全。他們想知道特拉華州法院的態(tài)度，因為他們相信其他司法區(qū)域的法院會遵循特拉華州的法律。于是，在特拉華州注冊的公司有著這樣的優(yōu)勢，即它所遵循的法律在全國各地都被認(rèn)可且受到尊重。

　　此外，特拉華州公司法內(nèi)容的豐富也有利于公司規(guī)劃的制定。公司管理層可以應(yīng)付已知的問題，但他們無法應(yīng)付未知的。也許哪一天某一問題需要在法庭上解決，而特拉華州的公司就該問題有法可依的可能性會大大高于其他州。談到諸多公司選擇在特拉華州注冊時，美國證券交易管理委員會前主席、美國法律研究所公司治理原則專案首席報導(dǎo)主任Ray Garrett, Jr.說過：“他們?yōu)槭裁磥硖乩A州?我相信，只要任何律師對公司注冊的情況稍加思考，就不會覺得里面蘊涵什么神秘的東西。當(dāng)注冊公司的時候，你會非常關(guān)注靈活性、資本結(jié)構(gòu)和公司目標(biāo)，實際上，特拉華州擁有更多的法律，并且通過多次的判決為一系列問題提供了更多的答案。無論你喜歡與否，在特拉華州的法律里，你更容易找到解決問題的答案，而在其他州，比如公司案例較少的伊利諾州，就沒那么容易了。特拉華州也沒有太多讓人覺得繁瑣的特殊的限制，而這對于任何人來說都是有利的。”

　　對于在特拉華州注冊的公司來說，有專長于處理商業(yè)案件的法庭存在無疑是件好事，由這些法庭長期積累下來的判決先例則是一筆更加寶貴的財富，因為就像上面所提及的， 公司不用凡事都訴諸于法庭了。

　　州務(wù)卿辦公室

　　特拉華州州務(wù)卿辦公室公司處處理須提交州務(wù)卿的法定文件，并負(fù)責(zé)維護(hù)在特拉華州注冊的公司和其他組織形式企業(yè)的正式檔檔案。該辦公室還負(fù)責(zé)核定并收繳公司注冊費(franchisetaxes)，幫助擬在特拉華州開展業(yè)務(wù)的外資企業(yè)進(jìn)行注冊。有時候，州務(wù)卿還要被授權(quán)接受送達(dá)的法律程式檔及通知書。簡單的說，特拉華州州務(wù)卿辦公室與大多數(shù)州沒什么兩樣，都是負(fù)責(zé)組建企業(yè)實體并將檔歸檔。

　　當(dāng)然，這看起來像是一個典型政府官僚機(jī)構(gòu)，但是特拉華州州務(wù)卿辦公室有其不同之處，它是一個現(xiàn)代化程度很高、待人友善的政府部門，因此，州務(wù)卿辦公室可以成為吸引公司到特拉華州注冊的一個完全獨立的原因。

　　效率和態(tài)度是特拉華州州務(wù)卿辦公室贏得這樣聲譽和贊美的兩個原因。 公司注冊部門運用了頂尖的電腦技術(shù)，提交州務(wù)卿的檔將被掃描并作電子存檔。其網(wǎng)址是www.corp.delaware.gov ，網(wǎng)站上提供了很多便利的線上服務(wù)和資訊，包括表格與收費方式、州務(wù)卿資料庫中的公司基本資訊，以及線上特拉華州法規(guī)。符合資格的線上注冊會員不僅可

　　以流覽到公司提交給州務(wù)卿的檔，還能直接提交材料，并列印公司檔的簡單副本甚至經(jīng)核準(zhǔn)的副本，以及營業(yè)狀況良好證明。

　　州務(wù)卿辦公室不僅擁有先進(jìn)的機(jī)器提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)，還有分設(shè)的行政部門來提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)，比如專門接受消費者諮詢的、處理注冊費(franchise tax)問題的，以及企業(yè)實體檔整理存檔的部門。部門里上晚班的工作人員會工作到深夜，一方面是為了滿足人們希望盡快辦理的要求，另一方面也是對報來的材料進(jìn)行初審，為接下來的檔整理工作提供便利。州務(wù)卿還可以提供1小時、2小時、12小時、及24小時的服務(wù)來處理緊急的和具時間敏感性的檔，當(dāng)然，申請人得支付一定加急費。

　　正是由于這種高效，公司處職員可以隨時了解案件辦理得進(jìn)度和所處的位置，并能夠提供及時的、令人滿意的服務(wù)。事實上，我曾目睹過為了避免企業(yè)的重要決策受到其他州司法管轄的延宕而特意組建特拉華州企業(yè)實體參與交易的案例。

　　這種成功的運作給我留下了深刻的印象，而特拉華州州務(wù)卿辦公室備受推崇的品質(zhì)就是其職員的團(tuán)隊精神。正由于這種特質(zhì)，特拉華州的歷任州務(wù)卿樹立并延續(xù)了一個極其獨特的品牌。公司注冊部門的職員把自己的部門視為一個企業(yè)，把自己當(dāng)作一個服務(wù)型企業(yè)的雇員，而實際上該部門也是政府部門中非常少見的一類，因為它可以營利。這種企業(yè)家態(tài)度與其他州挫傷私營部門積極性的官僚態(tài)度形成鮮明對比，為其贏得了無數(shù)特拉華州企業(yè)界的朋友，同時吸引著更多的公司來特拉華州注冊。

　　結(jié)論

　　為什么公司選擇在特拉華州注冊?原因不止一個，包括舉國公認(rèn)的現(xiàn)代化的公司法和對公司規(guī)劃發(fā)揮積極作用的成熟的判例法;受人尊敬的且隨時準(zhǔn)備處理公司法律事務(wù)的衡平法院;一個運轉(zhuǎn)高效且十分友善的州務(wù)卿辦公室;以及優(yōu)先考慮公司法律事務(wù)并促使特拉華州商業(yè)法律與時俱進(jìn)的立法機(jī)關(guān)。

　　當(dāng)然，有一些特點可以被模仿甚至復(fù)制，但大部分是無法模仿或復(fù)制的。正是由于這一攬子特點及其之間相得益彰的協(xié)同效應(yīng)，使特拉華州成為了今天的公司首選圣地。

　　而且，特拉華州這種令人羨慕的地位仍將保持下去。斯坦福法學(xué)院前任院長B a y l e s

　　Manning曾對這種促使他將特拉華州推薦給其客戶的協(xié)同效應(yīng)有過非常精當(dāng)?shù)拿枋觥Ｔ谫潛P了特拉華州的律師之后，他繼續(xù)說，特拉華州對擬注冊的公司具有一種自然引力，“特拉華州的律師和我將擁有完善成熟的公司法體系，或稱為法學(xué)體系，這讓我們在處理任何問題時均能有法可依，而其他任何司法區(qū)域都做不到這一點。這解釋了為何特拉華州公司法在全國都通用，就像地心引力一樣，每年吸引著更多公司來此注冊，從而進(jìn)一步鞏固了其卓越地位。”

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